宣布时间：2018.07.04
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2016年6月24日宣布的《企业国有资产生意监视治理步伐》（国资委 财务部第32号，以下简称"32号文"）为企业国有资产生意提供了较为完整和明确的制度支持，但作为国有企业的政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，该适用何种规则，却并未明确。32号文仅通过第六十六条划定了政府设立的种种股权投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，凭证有关执律例则划定执行。四川省政府国有资产治理委员会和四川省财务厅为落实32号文，于2018年1月11日宣布了《四川省企业国有资产生意监视治理步伐》，该步伐也没有在详细操作层面上明确这一点，也接纳了和32号文同样的处置惩罚逻辑，即通过第八十八条划定政府设立的种种股权投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，凭证有关执律例则划定执行。
"有关执律例则划定"该怎样明确呢？针对该问题，本文实验通过梳理企业国有产权生意规范性文件和专门规范政府出资工业投资基金（政府出资工业投资基金无疑属于政府设立的种种股权投资基金的一种）的规范性文件，驻足四川省，参照其他地区的相关划定，对作为国有企业的政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让的程序适用问题举行剖析。
一、企业（非金融、文化类）国有产权生意规范性文件
1、《中华人民共和国企业国有资产法》（中华人民共和国主席令第5号）
《中华人民共和国企业国有资产法》是天下人大常委会制订的，是国资羁系方面层级最高的规范性文件，效力层级为执法。该执法第五章第五节"国有资产转让"约定了国有资产转让的决议主体、原则、程序、价钱等事项。其中，第五十四条第二款划定了非上市公司国有资产转让的程序，即确立了国有资产转让应当进场生意原则。
2、《企业国有资产监视治理暂行条例》（中华人民共和国国务院令第588号）
《企业国有资产监视治理暂行条例》是国务院制订，效力层级为行政规则。该条例第五章"企业国有资产治理"中并未明确约定国有资产转让的程序，仅通过第三十条划定了国有资产监视治理机构应建设国有资产产权生意监视治理制度。
3、《国务院国有资产监视治理委员会关于印发<企业国有产权生意操作规则>的通知》（国资发产权[2009]120号）
《企业国有产权生意操作规则》宣布部分为国务院国有资产监视治理委员会，效力层级属于部分规范性文件。该操作指引法源为《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监视治理暂行条例》（国务院令第378号）、《企业国有产权转让治理暂行步伐》（国资委、财务部令第3号）。该操作规则第二条明确了该规则的适用工具，仅限于省级以上国资委选择确定的产权生意机构举行的企业国有产权生意，但该操作指引并不可作为国有资产转让生意是否需要进场的判断依据。
4、《企业国有资产生意监视治理步伐》（国资委 财务部第32号）和《上市公司国有股权监视治理步伐》(国资委 财务部 证监会令第36号)
《企业国有资产生意监视治理步伐》（以下简称"32号文"）和《上市公司国有股权监视治理步伐》（以下简称"36下令"），其效力层级为部分规章。凭证财务部新闻办公室宣布的新闻稿，"36下令与2016年出台的《企业国有资产生意监视治理步伐》（国资委财务部令第32号）配合组成了笼罩上市公司国有股权和非上市公司国有产权，较为完整的企业国有资产生意羁系制度系统"。
5、《四川省国有股权投资企业所持股权转让治理事情指引》（川国资产权[2013]21号）
该指引宣布部分为四川省政府国有资产监视治理委员会，效力层级属于地方规范性文件，四川律协北大执法信息网显示时效性为现行有用。该指引所依据的法源为《中华人民共和国企业国有资产法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合资企业法》、《企业国有产权转让治理暂行步伐》（国务院国有资产监视治理委员会、财务部令第3号）、《四川省企业国有产权转让治理暂行步伐》（川办发〔2005〕25号）和《四川省企业国有产权转让治理暂行步伐实验细则》（川国资产权〔2006〕66号）。
该指引第二条界定了"国有股权投资企业"的界说，并明确"国有股权投资企业包括工业投资基金、创业投资基金，以及创业投资指导基金等"。第三条界定了"国有股权投资企业所持股权转让"界说。第四条界定了该指引的适用规模仅限于"四川省国有股权投资企业转让所持非上市企业股权"。第五条明确了国有股权投资企业转让所持股权进场生意原则。
只管四川律协北大执法信息网显示时效性为现行有用，但该指引所依据的法源之一《企业国有产权转让治理暂行步伐》（国务院国有资产监视治理委员会、财务部令第3号）已经《国务院国有资产监视治理委员会通告2017年第1号――废止失效的规章规范性文件目录》（国务院国有资产监视治理委员会通告2017年第1号）废止。另一法源之一《四川省企业国有产权转让治理暂行步伐》（川办发〔2005〕25号）也已经《四川省人民政府关于宣布失效一批省政府文件的决议》（川府发〔2017〕65号）废止。以此类推，《四川省企业国有产权转让治理暂行步伐实验细则》（川国资产权〔2006〕66号）也应随着《四川省企业国有产权转让治理暂行步伐》（川办发〔2005〕25号）的废止而废止。
综上，该指引的法源中有三项法源已经废止，只管四川律协北大执法信息网显示时效性为现行有用，但所依据的大部分法源且为详细操作层面的法源都废止了，该指引作为详细操作指引现行有用的合理性和基础存疑。
6、《关于印发<四川省企业国有资产生意监视治理步伐>的通知》（川国资委[2018]18号）
《四川省企业国有资产生意监视治理步伐》制订的主体为四川省政府国有资产监视治理委员会和四川省财务厅，效力层级规范性文件。该步伐源为《中华人民共和国企业国有资产法》、《中华人民共和国公司法》、《企业国有资产监视治理暂行条例》（国务院令第378号）和《企业国有资产生意监视治理步伐》（国务院国资委、财务部令第32号）。该步伐第八十八条也约定了，"政府设立的种种股权投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，凭证有关执律例则划定执行。"
7、《关于印发<四川省属国有企业投资监视治理试行步伐>的通知》(川国资委〔2017〕296号 )
《四川省属国有企业投资监视治理试行步伐》宣布部分是四川省政府国有资产监视治理委员会，效力层级属于地方性规则。该步伐第三条第一款明确了该步伐并不适用"基金投资的项目"。
二、政府出资工业投资基金规范性文件
凭证《政府出资工业投资基金治理暂行步伐》（发改财金规[2016]2800号）关于政府出资工业投资基金的界说，政府出资工业投资基金包括了"股权投资基金和创业投资基金"，创业投资基金属于政府出资工业投资基金的一种，但凭证《关于规范金融机构资产治理营业的指导意见》（银发〔2018〕106号)第二条第三款表述，创业投资基金和政府出资工业投资基金属于两个并列的看法，并非包括关系。为周全梳理涉及该方面的规范性文件，将创业投资基金相关规范亦作为梳理的工具。
1、《创业投资企业治理暂行步伐》（国家生长和刷新委员会令第39号）
该步伐效力层级属于部分规章，第二十二条划定是政府设立创业投资基金最早的规范文件。该文件中关于创业投资基金怎样退出及其退出的程序并未举行涉及。
2、《财务部、国家生长刷新委关于印发<新兴工业创投妄想参股创业投资基金治理暂行步伐>的通知》财建[2011]668号
《新兴工业创投妄想参股创业投资基金治理暂行步伐》效力层级属于部分规范性文件，现行有用。该步伐第二十九条划定了参股基金的退出方法，即到期整理、社会股东回购、股权转让等方法。并通过三十条明确了中央财务出资可以通过参股基金章程约定，在条件成绩时，无需其他出资人赞成而退出。
3、《政府投资基金暂行治理步伐》（财预[2015]210号）
该步伐效力层级属于部分规章，该步伐第二十一条划定了政府出资部分从投资基金退出的条件和价钱等要素，即首先凭证章程约定的条件退出，章程未约定的，才约请具备资质的评估机构举行估值，作为定价的依据。
4、《财务部关于财务资金注资政府投资基金支持工业生长的指导意见》（财建〔2015〕1062号）
该指导意见在规范设立运作支持工业的政府投资基金部分，明确了建设适时退出机制。即财务资金注资设立政府投资基金形成的股权，应凭证有关执律例则并凭证章程约定的条件退出。财务出资原则在基金存续期满退却出，存续期内如抵达预期目的，也可思量通过预设股权回购机制等方法适时退出。
5、《政府出资工业投资基金治理暂行步伐》（发改财金规[2016]2800号）
该步伐效力层级属于部分规章，该步伐并未明确政府出资部分从投资基金退出的条件和方法等，仅在第二十九条划定了，延伸存续期的，"应报经政府基金设立批准部分赞成后，与其他投资方按约定治理"。
6、《政府出资工业投资基金信用信息挂号指引（试行）》（发改办财金规【2017】571号）
该指引并未有政府资金退出的划定。
7、《四川省人民政府关于印发四川省省级工业生长投资指导基金治理步伐的通知》（川府发〔2015〕49号）
《四川省省级工业生长投资指导基金治理步伐》制订的主体为四川省人民政府，效力层级属于地方规范性文件。该步伐第十七条划定，投资基金投资形成的股权可以通过社会股东回购、股权转让（上市或非上市）或协议约定的其他方法退出。
8、《上海市经济和信息化委员会、上海市财务局关于印发<上海工业转型升级投资基金治理步伐>的通知》（沪经信法〔2017〕82号）
《上海工业转型升级投资基金治理步伐》制订主体为上海市经济和信息化委员会和上海市财务局，效力层级属于地方性规范性文件。该步伐第二十条划定了政府投资基金形成的股权退出路径有三种：一是投资时在投资协议及其相关条约中载明晰退出条件和退出方法的，可以凭证条约约定退出 ；二是投资时未约定退出条件和退出方法的，可以凭证划定举行资产评估后，以不低于评估值退出 ；三是投资时未约定退出条件和退出方法的，可以以评估值为依据在产权生意市场果真挂牌转让退出。
由此可见，《上海工业转型升级投资基金治理步伐》明确了政府出资工业基金投资形成的企业股权退出不以在产权生意市场果真挂牌为须要程序。
三、认定为国有企业的政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让程序适用
32号文第六十六条约定的，"政府设立的种种股权投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，凭证有关执律例则划定执行。"，实践中，市场主体关于"有关执律例则划定"
有两种明确：
（一）将上述"有关执律例则划定"仅明确为执法、行政规则。
通过上文的梳理，规范企业国有产权生意的执法、行政规则主要为《中华人民共和国企业国有资产法》和《企业国有资产监视治理暂行条例》。其中，《中华人民共和国企业国有资产法》确立了国有资产转让须进场生意的一样平常性原则，但依据该执法制订的32号文却明确了政府设立的种种股权投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，"凭证有关执律例则划定执行。"若被认定为国有企业的政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让，需要遵照《中华人民共和国企业国有资产法》确立的国有资产转让进场生意的一样平常原则，则32号文单列六十六条的缘故原由何在呢？此处单列六十六条的缘故原由，是否是特指专门规范政府设立股权投资基金的执法、行政规则呢？但现在尚无专门规范政府设立股权投资基金的执法、行政规则。
同时，参照《关于规范金融机构资产治理营业的指导意见》（银发〔2018〕106号)第二条第三款的行文逻辑，32号文"遵照有关的执律例则划定执行"明确成"执法、行政规则"的可能性小。
（二）将上述"有关执律例则划定"明确为相关执律例则等规范性文件。
1、若是明确陋习范性文件，则规范企业国有资产生意的规范性文件较多。以四川省为例，除《四川省国有股权投资企业所持股权转让治理事情指引》（川国资产权[2013]21号）明确了包括工业投资基金、创业投资基金，以及创业投资指导基金等国有股权投资企业所持股权转让需要进场生意外，其他部分规章、地方性规范文件都没有明确政府设立的种种股权投资基金投资形成企业产（股）权对外转让是否需要进场生意问题。但正如上文剖析，《四川省国有股权投资企业所持股权转让治理事情指引》（川国资产权[2013]21号）所依据的法源大都被废止，且这些废止的法源都是详细操作层面上的，作为详细操作事情指引，在上述详细操作层面的法源废止的情形下还继续有用的基础和合理性存疑。2018年1月11日宣布的，四川省政府国有资产监视治理委员会和四川省财务厅为落实32号文制订的《四川省企业国有资产生意监视治理步伐》第九十二条划定冲突适用规则，即现行相关划定与本步伐纷歧致的，以本步伐为准。
2、专门规范政府出资工业投资基金的规范性文件主要由部分规章、部分规范性文件和地方性规范性文件组成。
在部分规章中，除了《政府投资基金暂行治理步伐》（财预[2015]210号）涉及到政府出资部分退出方法和条件外，并未对政府出资的投资基金投资形成企业产（股）权对外转让是否进场生意等程序问题举行划定。
在部分规范性文件中，2011年的《新兴工业创投妄想参股创业投资基金治理暂行步伐》涉及到参股基金的退出方法和中央财务资金的退出，但并未明确转让是否需要进场生意等问题。
地方性规范文件中，《四川省省级工业生长投资指导基金治理步伐》明确了投资基金投资形成的股权退出方法，即社会股东回购、股权转让（上市或非上市）或协议约定的其他方法，但退出是否以进场生意为须要程序并未明确。而《上海工业转型升级投资基金治理步伐》很明确的划定了这一点，政府投资基金投资形成企业产（股）权对外转让不以在产权生意市场果真挂牌为须要程序，仅是一种选择之一。
（三）政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让程序适用
若将32文第六十六条划定的"有关执律例则划定"明确为"执法、行政规则"，只管《中华人民共和国企业国有资产法》确立了国有资产转让进场生意的一样平常性原则，但鉴于依据该执法制订的32号第六十六条划定，若是得出认定为国有企业的政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让需要进场生意的结论并不充分。
若将32文第六十六条划定的"有关执律例则划定"明确为"执律例则等性文件"，则参照2017年2月16日上海市经济和信息化委员会、上海市财务局宣布的《上海工业转型升级投资基金治理步伐》关于基金退出的羁系逻辑，则可以得出认定为国有企业的政府出资工业投资基金投资形成企业产（股）权对外转让不以进场生意为须要程序的结论。
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